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联营还是投资关系
发布日期:2013-04-25 字号:[ ]

一、基本案情

2000年5月17日,A公司与B公司签订1份《合资经营合同》。双方在合同中约定:A、B公司共同投资设立C分公司;合资资本为54万元,其中B公司出资27.54万元,占合资资本的51%,A公司以实物出资26.46万元,占合资资本的49%;为了有利于经营,合资企业在金华市工商局登记为B公司下属的分公司;C分公司在B公司内部实行独立核算、自负盈亏;合资双方按投放合资公司的合资比例分享合资公司的利润和政府优惠政策带来的利益,承担合资公司的亏损或风险。

在C分公司章程中载明:为有利于合资公司的经营及扩大B公司经营规模,合资公司以B公司的名义设立分公司,在工商行政管理部门申请登记,领取营业执照;合资公司在B公司内部参照为有限责任公司,实行独立核算、自主经营、自负盈亏;股东以其出资额为限对合资公司承担责任,合资公司以其全部资产对合资公司的债务承担责任。此后,A、B公司均按协议约定投入了合资资本,合资公司边办理工商登记边开展生产经营活动。2000年9月11日,B公司经股东会研究决定向金华市工商局申请设立A、B公司的联营体C分公司,并任命陈某为分公司经理。

2000年9月27日,C分公司被工商行政管理局核准登记,其企业类型为有限责任公司分公司。2000年10月16日至12月5日,B公司曾分别向分公司提供流动资金共计130万元,并提供了部分订单。2000年11月10日,B公司下文免去陈某分公司经理职务。2000年12月13日,B公司将C分公司财务室的资料搬掉,原、被告之间的关系闹僵,C分公司同时也停止了生产经营活动。由于末参加2000年度年检,C分公司于2001年7月23日被金华市工商行政管理局吊销营业执照。A、B公司的合资经营合同于2003年8月6日终止履行。

A公司以B公司在履行合同过程中存在违约行为,造成双方合资经营的目的落空,并使A公司蒙受了重大的经济损失等由,诉诸法院请求判令B公司偿付违约金13 770元,赔偿经济损失264 600元。

二、本案争议问题剖析

本案争议焦点主要涉及为A、B公司间属联营关系还是A公司向B公司投资所形成股东关系和B公司是否存在违约行为,并给A公司造成经济损失的问题。

双方当事人对这一纠纷所属法律关系及法律适用问题,主要存在两种意见:

一种意见认为,双方当事人考虑到合资公司的经营,虽登记注册为被告的分公司,但实际则按有限责任公司模式运作,并在合资经营合同及章程中对此作了约定,股东以出资额为限对合资公司债务承担有限责任,故本案是审查联营双方在履行合同过程中是否存在一方违约行为,是股东之间的合同之债,追究联营行为的违约责任应适用《民法通则》和《合同法》。

另一种意见则认为,根据合资经营合同约定,双方共同投资设立的C分公司是经过工商行政管理部门核准登记,可以认定原告的出资行为属向被告投资,成为被告的股东,故本案属公司内部的问题,应适用《公司法》相关规定。

法院最终采纳了第二种意见。主要理由:原告据以提出诉讼请求的合资经营合同和分公司章程,系基于双方当事人的真实意思表示所签订和制订,其本意为设立具有独立法人资格的有限责任公司并按有限责任公司规则运作,但为享受政府赋予被告的优惠政策等而约定登记为被告的分公司。由于我国实行的是公司设立核准登记制度,即工商行政管理部门的核准登记是公司设立法律行为的特别生效要件,登记后公司才成立,公司的运作形式与登记的类别必须协调一致。本案双方当事人设立的“合资公司”登记为分公司却按有限责任公司的模式运作,并在合资经营合同和分公司章程中约定独立核算,自负盈亏,投资者以其出资为限对合资公司承担有限责任等,此约定与《公司法》的有关规定相抵触,且会损及分公司债权人的利益,依照《合同法》关于合同无效的规定,该约定的效力应不予认可。

原、被告双方共同出资设立了被告的分公司,就原告的出资行为而言,属向被告进行投资,成为被告的股东,原告可依《公司法》规定行使股东的职权。合资经营合同中虽然约定了一方违约造成合资公司不能履行或不能完全履行时该方应承担的违约责任,但由于公司的经营运作有别于普通合同的履行,其经营绩效好差及能否持续“履行”,系一果多因,与公司的治理状况也密切相关,而在当前,公司内部的治理问题属公司自治范畴。因此,原告称被告单方擅自免去分公司经理职务、将会计资料搬走、不提交年检、未供足流动资金等因素,是造成合资企业及自己亏损的原因,并据此要求被告赔偿其投资损失的请求显然依据不足,不能支持。故法院判决驳回原告A公司的诉讼请求。




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